工地上最常听见的三句话是:「这家分包是我们指定的」「材料是我们统一采购的」「你们总包负责到底」。平时相安无事,一旦出了质量问题,这三句话往往同时冒出来,责任却谁也不肯接。误区分三处:以为甲方指定的分包出问题与自己无关、以为甲供材不合格也该由甲方全扛、以为只要自己没动手就不用担责——三条都不成立。
一、「甲方指定的分包单位干砸了,为什么要总包负责?」
先看法条怎么分。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十三条规定:发包人提供的设计有缺陷、提供或者指定购买的建筑材料与建筑构配件设备不符合强制性标准、直接指定分包人分包专业工程,造成建设工程质量缺陷的,应当承担过错责任;承包人有过错的,也应当承担相应的过错责任。这一条把责任切成两半:发包人指定行为本身有过错,要担责;总包在这件事上有没有过错(选任、交底、工序衔接、验收把关),决定它要担多少。所以「甲指的」三个字能让发包人一起担,却不能让总包全身而退。
二、「材料是甲方供的,不合格也算我们的?」
很可能算,因为检验义务在施工单位身上。《建设工程质量管理条例》第二十九条要求:施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定,对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验,检验应当有书面记录和专人签字;未经检验或者检验不合格的,不得使用。这意味着甲供材到现场,总包的第一动作是取样送检、留下记录:检了、报了、甲方仍坚持使用的,责任往发包人那边走;没检就用了,或者检出问题照用不误,过错就落在自己头上。实务里最容易失分的是「口头说了不合格,但没有书面记录」——到了诉讼阶段,拿不出记录的,等于没说。
三、「分包单位不听指挥、窝工返工,总包能不能找它算账?」
能,但要先看清自己对外承担的是什么。《中华人民共和国民法典》第七百九十一条规定:总承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成;第三人就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担连带责任。对外是连带的——分包人干的活出了质量问题,发包人可以直接找总包;对内则是按合同追偿:窝工、返工、工期延误造成的损失,凭分包合同、进度记录、整改通知单向分包单位主张。反过来看,第八百零一条也给了发包人一个直球:因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权请求施工人在合理期限内无偿修理、返工或者改建,造成逾期交付的还要承担违约责任。所以总包真正能做的事,是把对分包的管理过程留成证据。
四、甲指分包与甲供材,这六样留痕不能省
五、责任跟着过错走,留痕跟着责任走
这类纠纷的输赢,几乎不取决于谁在会上说了什么,而取决于卷宗里躺着什么:一份有签字的检验记录、一封写明后果的函件、一张按时间排好的工序交接单。发包人指定分包、统一供材,施工企业要么在合同里把权责界面写清,要么在履约过程中把每一步留成书面痕迹——两样都不做的,出了质量问题就只能靠推测,而推测在法庭上最没有分量。个案认定由司法机关依法审查。
如需就本文问题咨询,可联系贵州丰来律师事务所,电话 186-8514-4557。